販賣毒品、運輸毒品罪
云南毒品案
時間:2013-05-16來源:0瀏覽次數:4323

云南毒品案:毒品案件如何辯護

 

        云南靠近東南亞,一直以來是毒品案件的重災區,近年以來,毒品案件年年攀升。毒品犯罪具有極其嚴重的社會危害性,一直是我國刑事法律打擊的重點.由于我地在外流人員回歸帶入大量的毒品,加之各娛樂場所也存在有吸販的情況,所以,毒品呈增加趨勢.

         作為刑事辯護律師,在響應國家從嚴打擊毒品犯罪的同時,更要依法保障毒品犯罪分子的合法權益。

 

(一)毒品犯罪的主體

     在我國農村和邊遠地區,一些地方仍習慣沿用農歷計算出生日期的方法,在戶籍申報登記過程中,往往以農歷申報出生日期。毒品犯罪過程中,組織者往往利用未成人進行毒品運輸、走私,因此,未成年人真實周歲年齡的查實顯得尤為重要。作為刑事辯護律師,應親自走訪當事人住所地,包括被告人的家人、鄰居、出生時所在的醫療機構。詳細了解當事人的出生日期,查看醫院的出生登記,經常會有意想不到的收獲。

       同樣,毒品犯罪當事人是否懷孕、哺乳,精神是否正常,是否又聾又啞或是盲人都是刑事辯護律師在毒品犯罪主體部分要考慮的問題。

(二)毒品犯罪的主觀方面

     毒品犯罪的主觀方面只能是故意,即毒品犯罪嫌疑人或被告人對自己的行為必須是明知。2007年公檢法聯合意見中對走私、販賣、運輸、非法持有毒品主觀故意中的“明知”列舉了八種行為認定為應當知道。即具有下列情形之一的,并且犯罪嫌疑人、被告人不能做出合理解釋的,可以認定其“應當知道”,但有證據證明確屬被蒙騙的除外

         作為刑事辯護律師,必須從基本事實出發。首先要了解是否已經有確實充分的證據證明攜帶的是毒品,犯罪嫌疑人或被告人是否確有上列十種反常表現。根據2007年公檢法聯合意見和2008年最高院意見規定的十種行為,實際上是一種推定,那么作為推定的結論,前提的基本事實必須真實、確鑿。其次要綜合考慮案件中的客觀實際情況,毒品犯罪行為的過程、行為方式、毒品被查獲時的情形,結合犯罪嫌疑人或被告人的年齡、閱歷、智力等情況,提出犯罪嫌疑人或被告人不明知的辯護意見。第三,作為刑事辯護律師必須明白,兩意見中的推定明知不是以確鑿證據證明的,而是根據基礎事實與待定事實的常態聯系,運用判斷和推理得出來的。那么,就有可能出現例外情況。如果犯罪嫌疑人或被告人作出合理的解釋,辯護人應主動與司法部門溝通,犯罪嫌疑人或被告人的辯解合乎情理,就不能認定其明知。

(三)毒品犯罪的客觀方面

      根據毒品犯罪的客觀行為可以劃分為四種類型:經營型的毒品犯罪行為,包庇、窩藏型的毒品犯罪行為,持有型毒品犯罪行為,引誘、強迫、幫助他人消費型毒品犯罪行為。

        作為刑事辯護律師,必須明白各種類型的毒品犯罪的客觀方面的一個共同點就是都表現為積極作為的形式。如果犯罪嫌疑人或被告人沒有以積極作為的形式實施毒品犯罪行為,刑事辯護律師應該考慮,根據刑法理論主、客觀一致的原則,犯罪嫌疑人或被告人可能不構成犯罪。

       同樣,比如在販賣毒品犯罪中,犯罪嫌疑人或被告人非法持有毒品或者以販養吸往往很難分清,如果量少,又有證據證明犯罪嫌疑人或被告人有吸食毒品的行為,且無其他證據證明犯罪嫌疑人或被告人有販賣的行為,辯護律師可從無罪的角度辯護;如果數量較大的,無其他證據證明販賣等行為,可以考慮從非法持有毒品罪的角度去辯護。又如,犯罪嫌疑人或被告人為他人轉移、窩藏毒品的,往往與運輸、非法持有的行為很難界定,但作為刑事辯護律師應該考慮運輸毒品通常距離相對比較遠,如果攜帶毒品的距離比較短,且不是一個獨立的運輸事實,則可考慮向轉移、窩藏毒品犯罪思路上辯護。

二、共同犯罪主、從犯關系分析是辯護律師的常規思路

      眾所周知,毒品犯罪案件一般涉及到共同犯罪,甚至是犯罪集團。根據《刑法》規定:“共同犯罪是指兩人以上共同故意犯罪。在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯。對于從犯,應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。對于被脅迫參加犯罪的,應當按照他的犯罪情節減輕處罰或免除處罰。”

       在毒品犯罪案件中,雖然上下家之間單線聯系比較多,但橫向的組織結構之間一般形成較為固定的犯罪組織。根據犯罪嫌疑人或被告人在共同犯罪中的地位和作用,可分為主犯、從犯、脅從犯。在處理此類案件的司法實踐中,老板、馬仔之間一般是主從犯關系,但毒品犯罪案件的主從犯關系比較復雜,很多案件馬仔被認定主犯也很常見,關鍵要看其在共同犯罪中的作用。

三、毒品犯罪既、未遂形態分析是律師辯護重點

     由于毒品犯罪涉及十幾種罪名,對它的既、未遂形態,筆者以販賣毒品罪為例。司法實踐中,一般認為販賣毒品罪是行為犯,沒有未遂形態,一方面這是從嚴打擊毒品犯罪的需要,另一方面理論界尚存爭議。目前,理論和實踐中能夠形成共識的是對象不能犯未遂和特情引誘未遂。

      對象不能犯未遂,一般指對象認識錯誤,比如誤將面粉當毒品。特情引誘一般有兩種方式:即在查獲其它涉毒案件的毒品犯罪分子時,利用該涉毒人員作誘餌,引誘其上家或下家約購毒品;另一種方式就是公安機關根據其掌握的線索,讓偵查人員本人充當特情人員,向涉毒人員約購毒品,在交易時將其現場抓獲。第一種方式,一般會構成既遂,但在量刑時一般會予以從輕考慮;第二種方式,一般會構成未遂,這種情況下偵查人員一般不會出現。如果出現并毒品易手,則構成既遂。

      對刑事辯護律師來講,根據犯罪未遂的一般理論,如果因為意志以外的原因毒品交易未完成,則屬于典型的未遂。盡管在司法實踐中,多數法院不以毒品的實際轉移為標準判斷既遂與否,但從理論上來講,辯護律師在既、未遂問題上大有文章可做。因為,在販賣毒品過程中,大量被抓獲的毒品犯罪分子均停留在購買了毒品尚未賣出,或正在進行毒品交易時被人贓俱獲。結合毒品犯罪行為人的犯罪目的,在刑事辯護中往往能成為一個亮點。

四、毒品犯罪個案中自首和立功是律師辯護中努力的方向

       在毒品犯罪案件中,律師會見犯罪嫌疑人或被告人時,應主動告知犯罪嫌疑人或被告人什么叫自首,什么叫立功,法律對自首和立功的規定是什么。我國《刑法》總則中規定了一般自首和“余罪自首”,體現在第六十七條“犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的,是自首。對于自首的犯罪分子,可以從輕或減輕處罰。其中犯罪較輕的,可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的,以自首論。”在分則中則規定了特別自首,在此不討論。立功則分一般立功和重大立功(可能被判處無期徒刑以上刑罰,在本省、直轄市、自治區或全國有重大影響),對于一般立功,可以從輕、減輕處罰;對于重大立功,可以減輕或免除處罰。

    毒品犯罪特別是共同犯罪案件,無論從縱向關系還是橫向關系上來講,由于行動比較隱秘,偵查部門能夠將上家、下家和犯罪團伙一起抓獲的概率比較小,這就為被抓獲毒品犯罪行為人提供了自首和立功的機會。在司法實踐中,毒品犯罪的毒梟、主犯往往很容易檢舉揭發或協助抓捕同案犯,構成重大立功,最高院對此問題已有比較明確的傾向性意見。一般來講,馬仔檢舉毒梟和主犯一般可從輕或減輕處罰,刑事辯護律師這一點應該把握。對于毒梟、主犯檢舉、協助抓獲馬仔的一般立功,一般認為功不抵罪,司法實踐中仍判死刑的并不少。刑事辯護律師還應該重視毒品犯罪中毒梟、主犯檢舉揭發或協助抓捕同案犯,與檢舉其共同犯罪以外的他人罪行的界限,后者更易認定重大立功。因此,律師在會見毒品犯罪嫌疑人或被告人時,應該在后者上多做工作。另外,刑事辯護律師需要注意以下兩種情況:被告人親屬為了使被告人得到從輕處罰,檢舉、揭發他人犯罪或者協助司法機關抓捕其他犯罪人的,不能視為被告人立功;通過非法手段或者非法途徑獲取他人犯罪信息,如從國家工作人員處賄買他人犯罪信息,通過律師、看守人員等非法途徑獲取他人犯罪信息,由被告人檢舉揭發的,不能認定為立功。以上兩種情況,最高院已有明確意見。

五、辯護律師在特情介入的毒品犯罪案件中應注意把握機會

       運用特情偵破毒品犯罪案件,已成為我國目前打擊毒品犯罪的有效手段。由于其手段的特殊性,辯護律師在此類案件的辯護中應充分把握機會。

 

        目前,2008年最高院意見對以下幾種情況已有明確意見:行為人沒有實施毒品犯罪的主觀意圖,而是在特情引誘下形成犯意,進而實施毒品犯罪的,根據罪刑相適應原則,應當依法從輕處罰,無論涉案毒品數量多大,都不應判處死刑立即執行;“雙套引誘”下實施毒品犯罪的,處刑時可予以更大幅度的從寬處罰或者依法免予刑事處罰;因受“數量引誘”實施毒品犯罪的被告人,應當依法從輕處罰,即使毒品數量超過實際掌握的死刑數量標準,一般也不判處死刑立即執行;對不能排除“犯意引誘”和“數量引誘”的案件,在考慮是否對被告人判處死刑立即執行時,要留有余地。

 

六、毒品含量、數量等因素可讓辯護律師在毒品犯罪死刑案件中有充分的發揮空間

 

        我國《刑法》第三百四十七條規定:走私、販賣、運輸、制造毒品,有下列情形之一的,處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處沒收財產:(一)走私、販賣、運輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數量大的;……

 

        我國《刑法》雖然規定毒品的數量不以純度折算,但根據2007年11月8日最高院、最高檢、公安部聯合發布的《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》規定:可能判處死刑的毒品犯罪案件,毒品鑒定結論中應有含量的結論。該意見為律師毒品犯罪死刑案件的辯護提供了充足的空間:相同數量的毒品如果純度不同或相差很大,仍處以相同刑罰,必將導致量刑的不協調。罪責刑相適應,是刑法的基本原則,因此,對于查獲的毒品有證據證明大量摻假,毒品含量極少的,律師可在辯護意見中建議法院量刑時酌情從輕考慮。

 

        另外,根據我國司法實踐,律師在毒品死刑案件的辯護中還應注意以下幾個觀點:第一,從我國目前控制死刑適用的刑事政策上,慎殺,少殺;第二,對同一起毒品犯罪案件,根據寬嚴相濟的刑事政策,一般只判處一個死刑;第三,毒品共同犯罪案件中數量剛達到死刑適用標準,各被告人作用相當,責任分散的,即無明顯主從犯之分的,建議法院不適用死刑立即執行;第四,毒品數量達到實際掌握的死刑數量標準,既有從重處罰情節,又有從寬處罰情節的,法院一般會綜合考慮各方面因素,對適用死刑立即執行比較慎重;第五,已查獲的毒品數量未達到實際掌握的死刑量刑標準,到案后坦白尚未被司法機關掌握的其他毒品犯罪,累計數量超過實際掌握的死刑數量標準的,法院可以不判處被告人死刑立即執行;第六,以販養吸的被告人,被查獲的毒品數量剛達到實際掌握的死刑量刑標準訴,法院可不判處被告人死刑立即執行;第七,毒品數量剛達到實際掌握的死刑數量標準,確屬初次犯罪即被查獲,未造成嚴重危害后果的,法院可不判處被告人死刑立即執行;第八,對“犯意引誘”和“數量引誘”而達到死刑量刑標準的,一般不判死刑,法院會留有余地;第九,對尚無量刑數量標準或毒效難以確定的新型毒品案件,建議法院不適用極刑;第十,對毒品、毒資等證據已不存在,只有被告人的口供與同案其他被告人的供述,在吻合的前提下,如不能完全排除誘供、逼供、串供等情形,法院對被告人判處死刑立即執行會特別情重。

     律師在辯護過程中應理論聯系實際,正確把握打擊毒品犯罪相關的法律、法規和刑事政策,研究相類似的已生效的判例,并充分發揮自己的軟實力,在配合國家嚴厲打擊毒品犯罪的同時,最大限度地為犯罪嫌疑人或被告人提供最佳的辯護

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